杭州精英在线系列课件 http://www.jy365.net 食品安全法相关制度解析 孙效敏 华东政法大学教授 各位学员，我给咱们大家介绍食品安全法律讲座。 一、取消食品免检制度 （一）免检制度的由来 一、取消食品免检制度。我首先给咱们大家介绍一下免检制度的由来。为了促进企业 提高质量，避免各种重复性的检查，减轻企业负担，《国务院关于进一步加强产品质量工 作若干问题的决定》第十六条明确规定：“对产品质量长期稳定、市场占有率高、企业标准 达到或严于国家有关标准的，以及国家或省、自治区、直辖市质量技术监督部门连续三次 以上抽查合格的产品，可确定为免检产品。列为免检产品的目录由省级以上质量技术监督 部门确定，定期向社会公告，并使用免检标志，其产品在一定时间内免于各地区、各部门 各种形式的检查。免检产品一旦出现质量问题，即取消其免检资格，并依法从严处罚。” 因此，国家质监总局根据《中华人民共和国产品质量法》与《国务院关于进一步加强 产品质量工作若干问题的决定》制定了产品免予质量监督检查管理办法，并予发布之日起 实施。国家之所以对部分产品实行免检，其目的是为鼓励企业提高产品质量，提高产品质 量监督检查的有效性，扶优扶强，避免重复检查。产品获得免检资格后，质监部门原则上 不再对生产企业进行实地审查，不再要求企业进行产品送样检测。免检资格有效期为 3 年， 期满后还可重新申报。 质监部门设计这一制度的初衷是为了减轻企业负担，避免重复检查，这应该说是有其 合理性的。但在实施过程中，免检制度暴露出了许多缺陷，对食品行业而言问题更甚。因 为一旦把某厂家的食品被列入免检范围，就意味着“第三方检测”从此缺位，消费者只能根 据其品牌来作识别，人为地把食品的信任品特性归并到了经验品特性中，食品安全事故就 在所难免。2008 年，石家庄三鹿集团生产的婴幼儿配方奶粉发生重大食品安全事故。部分 企业生产的个别批次婴幼儿奶粉检出不同含量的三聚氰氨等食品安全事故，足以说明国家 监管缺位。因此，2008 年，部分企业生产的个别批次的婴幼儿配方奶粉检测出不同含量的 三聚氰氨等食品安全事故，足以说明取消免检制度的必要性和国家进行监督检查的必要性。 杭州精英在线系列课件 http://www.jy365.net 因此，2008 年 9 月 18 日国务院办公厅下发通知，废止 1999 年 12 月 5 日发布的《国务 院关于进一步加强产品质量工作若干问题的决定》中有关食品质量免检制度的内容。同日 国家质检总局公布第 109 号总局令，决定自公布之日起，对《产品免于质量监督检查管理 办法》予以废止。 （二）废除免检制度的必然性 二、免检制度废除的必然性。关于免检制度废除的必然性，我从以下几个方面给大家 做介绍。 第一，从食品本质属性来看，废除免检制度是必然的。食品行业的特殊性具体体现在 食品的本质属性上，食品的本质属性是信任品。所谓信任品是指即使在消费之后，消费者 也难以完全判断其品质的商品。这是因为食品质量问题的危害具有隐蔽性、累积性和难以 追溯的特点。当消费者食用了不合格食品后，很可能在短时间内并没有任何不良反应。而 等到多年以后严重损害开始显现时，消费者根本无法指认这是在何时何地由何种有害食品 带来的。 事实上，这次三鹿奶粉的问题之所以集中暴露，是由于其有害物质三聚氰胺的含量极 高，否则我国乳业中的三聚氰胺问题可能还会被继续隐藏一段时间。总之，普通的食品消 费者即使在消费之后，也很难完全准确地判断该食品的品质尤其是安全性，因而食品具有 典型的信任品特性。 对于信任品，由于消费者自己不具备判断其品质的能力，此时市场机制完全失灵，解 决问题的办法，只能是依靠具有专业水准的第三方进行监督检测，使消费者获得必要的信 息。由此可见，在食品市场中，第三方检测是随时都不可或缺的。这种检测的意义在于， 把普通消费者原本无力作出判断的信任品特性，转译为容易读懂的质量安全信号，从而便 于人们作出准确的选择，解决市场失灵的问题。因此从理论上说，作为我国第三方检测机 构的质检部门推行产品质量免检制度，缺乏其理论依据。 第二，从质检部门的责任来看废除免检制度是必然的。质检部门授权有关企业的产品 免检是一种行政行为，对消费者的消费有着引导作用。但是这种行政行为，对行政部门而 言，它不是行政命令，不是行政许可，不是行政裁决，更不是行政强制措施或行政处罚； 对企业而言，它不是一种行政指导，而是一种工作评价；对消费者而言，它却又具有行政 指导性，因为它对于消费者选择什么样的企业去消费起着一定的引导作用。 免检制度的上述特性，使消费者一旦与被“免检”企业发生纠纷，就不免发生令授权行 杭州精英在线系列课件 http://www.jy365.net 政机构尴尬的情况，因为一方面行政授权机构认为自己的授权行为不是行政命令，而仅是 一种行政指导，因此不应承担行政责任；而消费者则会认为行政机关对相关企业产品的“免 检”，就是一种行政行为，由此引发的消费者权益受损，有关行政部门难辞其责。 尽管法律上目前对有关部门“免检”的行政行为没有明确规定要承担连带责任，但是， 任何行政机关都必须对自己的行为负责，这是政府活动的基本法则。因为如果政府随意对 有销售欺诈行为的企业产品“免检”，并对此造成的后果不负责任，那么政府的信誉恐怕就 会荡然无存，公民的切身利益就会受到莫大的蔑视。 而且国家免检制度一免三年的规定从某种意义上说是政府对自身监管职责的放弃。因 为有关法律赋予了国家质监部门检查产品质量问题的权力和义务，而三年免检实际上是对 自身监管职责的某种放弃。而且这种制度的存在，在一定程度上还破坏了市场竞争的公平 性。对一个产品获得国家免检的企业来说，实质上是以政府信誉为企业的产品提供了某种 事实上的、信誉上的担保，政府的公信力在引导消费者去选择这个产品，企业借助这一形 式在竞争中打压了其他同类的企业，这对其他企业而言是不公平的。 虽然我们目前有关法律取消了免检产品，但是在目前我们在食品生产销售过程当中还 存在着另一个问题，我认为也应该取消，这就是食品准入的标志 QS 的标志，也就是质量 安全的标志。那么这个产品任何一个产品贴上 QS 就表明这个产品是合格的，这个实际上 也是政府为企业担保。一旦发生质量问题，如果消费者要求政府承担责任，那这个问题就 是政府难以解决的。 （三）抽样检验制度 （三）抽样检验制度。《食品安全法》第 60 条规定了食品安全抽样检验制度。食品安 全监督管理部门对食品不得实施免检。县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督 管理部门应当对食品进行定期或者不定期的抽样检验。进行抽样检验，应当购买抽取的样 品，不收取检验费和其他任何费用。县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管 理部门在执法工作中需要对食品进行检验的，应当委托符合本法规定的食品检验机构进行 并支付相关费用。对检验结论有异议的，可以依法进行复检。 在实际工作中，认真实施食品抽样检验工作，严格抽样检验工作程序，我们要做到以 下几点：（一）县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门应当按照当地 人民政府制定的本行政区域的食品安全年度监督管理计划，对本辖区范围内的食品进行定 期抽样检验。（二）县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品管理部门应当按照当地 杭州精英在线系列课件 http://www.jy365.net 人民政府制定的本行政区域的食品安全年度监督管理计划中确定的重点食品、消费者申 （投）诉及举报比较多的食品、市场监督检查中发现问题比较集中的食品，以及查办案件 有关部门通报的情况，对、食品进行不定期抽样检验。（三）应当委托符合法、合法定资 质的食品检验机构对食品进行抽样检验。抽样检验应当采用食品安全国家标准；没有国家 标准的，应当采用备案的食品安全地方标准；没有国家标准和地方标准的，应当采用依法 备案的企业标准作为对该企业食品抽样检验的判定依据。（四）对食品抽样检验时，应当 制作抽样检验工作记录，现场检查所抽检食品的进货查验情况；应当要求检验机构按照国 家规定的采样规定进行取样，并将抽样检验结果通知标称的食品生产者。（五）被告知的 被抽样检验人或标称食品生产者对抽样检验结果有异议的，应当向国务院有关部门公布的 承担复检工作的食品检验机构申请复检，并说明理由。复检机构出具的复检结论为最终检 验结论。 县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门履行各自食品安全监督管 理职责，有权采取下列措施： （一）进入生产经营场所实施现场检查；（二）对生产经营的食品进行抽样检验； （三）查阅、复制有关合同、票据、账簿以及其他有关资料；（四）查封、扣押有证据证 明不符合食品安全标准的食品，违法使用的食品原料、食品添加剂、食品相关产品，以及 用于违法生产经营或者被污染的工具、设备；（五）查封违法从事食品生产经营活动的场 所。 二、食品召回制度 （一）食品召回的概念 各位学员，我给大家讲食品安全法第二部分——食品召回制度。（一）食品召回的概 念。食品召回制度作为食品安全控制体系不可或缺的组成部分，是食品安全监督管理的重 要手段，可以迅速而有效收回市场上的缺陷食品，消除食品安全危害。因此，各个国家的 食品安全立法一般都规定了食品召回制度。 我们国家食品召回制度起步比较晚，直到 2007 年 7 月 24 日，国家质检总局才制定了 我国第一个《食品召回管理规定》。2009 年《食品安全法》第 53 条也确认了食品召回制 度，并做了原则性的规定。 据此，食品召回，是指食品生产者按照规定程序，对由其生产原因造成的某一批次或 杭州精英在线系列课件 http://www.jy365.net 类别的不安全食品，通过换货、退货、补充或修正消费说明等方式，及时消除或减少食品 安全危害的活动。食品召回具有如下几个特征： 第一，食品召回的主体是承担食品召回的责任主体与实施食品召回的主体。承担食品 召回的责任主体是食品生产企业与进口企业。所谓食品生产企业是指具有固定的厂房、加 工设备和设施，按照一定的工业流程加工制作分做用于销售食品单位和个人包括个体工商 户。进口食品企业也是食品召回的责任主体。 食品实施主体是指除了承担召回责任主体之外的食品销售企业，在食品召回过程中， 食品生产加工企业承担食品召回的法律义务，承担食品召回的一切费用。食品销售企业负 责其销售食品的具体召回，其垫付的费用可以向食品生产加工企业追偿。 第二，食品召回的对象是不安全食品。所谓不安全食品是指有证据证明对人体健康已 经获得可能造成危害的食品，具体包括以下几项： ① 已经诱发食品污染、生源性疾病或者对人体健康造成危害甚至死亡的食品。 ② 可能引发食品污染、生源性疾病对人体健康造成危害的食品。 ③ 含有对特定人群可能引发健康危害的成分，而在食品标签